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重庆忠县刑事辩护律师

铁肩担正义(重庆泰源律师事务所法律服务热线13224922468)

 
 
 
 
 
 

盗窃时暴力威胁他人的行为如何定性

2017-8-13 17:01:40 阅读6 评论0 132017/08 Aug13

盗窃时暴力威胁他人的行为如何定性

【案情】

  某日,大小龙在超市购物,看见小丽将钱包放在购物推车里,便伺机盗取,当看见小丽专心挑选物品时,大小龙伸手将钱包盗取,这一举动却被一服务员看见,大小龙怕事情败露,威胁该服务员:“不要乱说,否则捅死你。”服务员看到大小龙手中有一把水果刀,便没敢吭声。案发后,大小龙所盗包内有现金2500元。

  【分歧】

  对于该案中大小龙的行为定性存在三种不同意见:

  第一种意见认为,大小龙的行为构成盗窃罪。大小龙以非法占有为目的,采取秘密方法窃取公民财物,且数额较大,应认定为盗窃罪。

  第二种意见认为,大小龙的行为构成转化型抢劫罪。大小龙先通过扒窃取得财物,后用暴力相威胁避免事情败露,应认定为转化型抢劫罪。

  第三种意见认为,大小龙的行为构成抢劫罪。大小龙在扒窃过程中被人发现,而当场以暴力相威胁,并当场取得财物,符合《刑法》第二百六十三条规定抢劫罪全部构成要件,应认定为抢劫罪。

  【管析】

  笔者同意第一种意见。

  首先,不应定性为转化型抢劫罪。转化型抢劫罪中实施暴力或者以暴力相威胁,是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证三个目的。如果不是出于以上三个目的,即使当场使用了暴力或者以暴力相威胁,也不能按转化型抢劫罪处理。转化型抢劫和《刑法》第二百六十三条规定的抢劫在劫取财物和使用暴力的顺序上不同。前者是先用盗窃、诈骗、抢夺等手段取得财物,后用暴力或者威胁方法;而后者是先使用暴力、胁迫等手段,后劫取财物。

作者  | 2017-8-13 17:01:40 | 阅读(6) |评论(0) | 阅读全文>>

从盗窃案的辩护谈对刑事证据规则运用的体会

2017-8-13 15:44:14 阅读4 评论0 132017/08 Aug13

从盗窃案的辩护谈对刑事证据规则运用的体会

从无期徒刑到无罪释放

—从李龙翔盗窃案的辩护谈对刑事证据规则运用的体会

         1998年8月,山东省东营市中级人民法院审结了一起由山东省高级人民法院发回重审的重大盗窃案,被羁押近4年的被告人李龙翔由无期徒刑被改判无罪释放。这起旷日持久,大起大落的案件,在当地政法界引起了很大反响。

     一、案情简介

     被告人李龙翔,男,1972年7月7日出生,汉族,初中文化,系胜利石油管理局井下作业公司工人,1994年10月19日被收容审查,1995年1月21日因涉嫌盗窃被东营市人民检察院批准逮捕,同年4月11日由东营市公安局执行逮捕。

    1996年12月14日,东营市人民检察院提起公诉,指控李龙翔伙同王光明、马友波、郭志凯、董永光(均另案处理)、田油涛于1993年8月至11月先后窜至潍坊、东营、淄博等地市盗窃作案3起,盗得日产皇冠2.8轿车、南韩产现代2.0轿车各1辆,日产皇冠3.0轿车两辆及随车移动电话2部,盗窃总值1608400元。辩护人通过会见、阅卷发现同案被告人中除田油涛始终否认自己参与盗窃外,其他被告人均供述与他们共同作案的是一个外号叫“嗄子”名叫周治国的人,公诉机关指控李龙翔构成盗窃罪的证据是李本人的一次有罪供述(据本人讲

作者  | 2017-8-13 15:44:14 | 阅读(4) |评论(0) | 阅读全文>>

村主任受贿后为村民骗取征地款应如何定性

2017-8-13 15:42:47 阅读5 评论0 132017/08 Aug13

村主任受贿后为村民骗取征地款应如何定性

【案情】

  高速公路过境某村需要征地,某村主任李某参加高速公路征地拆迁小组,协助县人民政府从事征地补偿工作。王某、华某、唐某等三位村民为得到村主任李某的关照,获取更多的征地补偿款,三人预谋共同出资2万元送给了村主任,李某在征地过程中弄虚作假,为三位行贿的村民虚报了征地款5万元,。李某的行为应如何定性?

  【分歧】

  该案在处理中,产生了分歧意见:

  第一种意见认为:李某的行为构成受贿罪,受贿金额为二万元,虚报的五万元系受贿后为村民谋取的利益;

  第二种意见认为;李某的行为构成贪污罪,贪污的金额为五万元,先前获得的二万元系贪污赃款的预先支付。

  【评析】

  笔者认为二种意见都不能全面反映本案的事实,实际上李某的行为既符合受贿罪的构成要件,又符合贪污罪的构成要件,是实质上的两罪,应当数罪并罚。理由是:

  李某作为村主任参加高速公路征地拆迁小组,从事征地拆迁补偿工作,系协助人民政府从事公务,属于“其他依照法律从事公务的人员”,符合受贿罪、贪污罪的主体要件。

  李某明知自己的受贿行为和贪污行为,会发生危害社会的结果,仍然希望这种危害结果的发生,具有受贿犯罪、贪污犯罪的主观故意,符合受贿、贪污犯罪的主观要件。

  李某的行为既侵犯了公务行为的不可收买性,又侵犯了公共财物的所有权与职务行为的廉洁性,符合受贿罪和贪污罪的客体要件。

  李某在从事公务的过程中,明知村民有

作者  | 2017-8-13 15:42:47 | 阅读(5) |评论(0) | 阅读全文>>

最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释

法释〔2000〕33号

  为依法惩处交通肇事犯罪活动,根据刑法有关规定,现将审理交通肇事刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下:

  第一条 从事交通运输人员或者非交通运输人员,违反交通运输管理法规发生重大交通事故,在分清事故责任的基础上,对于构成犯罪的,依照刑法第一百三十三条的规定定罪处罚。

  第二条 交通肇事具有下列情形之一的,处三年以下有期徒刑或者拘役:

  (一)死亡一人或者重伤三人以上,负事故全部或者主要责任的;

  (二)死亡三人以上,负事故同等责任的;

  (三)造成公共财产或者他人财产直接损失,负事故全部或者主要责任,无能力赔偿数额在三十万元以上的。

  交通肇事致一人以上重伤,负事故全部或者主要责任,并具有下列情形之一的,以交通肇事罪定罪处罚:

  (一)酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的;

  (二)无驾驶资格驾驶机动车辆的;

  (三)明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的;

  (四)明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的;

  (五)严重超载驾驶的;

  (六)为逃避法律追究逃离事故现场的。

  第三条 “交通运输肇事后逃逸”,是指行为人具有本解释第二条第一款规定和第二款第(一)至(五)项规定的情形之一,在发生交通事故后,为逃避法律追究而逃跑的行为。

  第四条 交通肇事具有下列情形之一的,属于“有其他特别恶劣情节”,处三年以上七年以下有期徒刑:

作者  | 2017-8-12 15:23:17 | 阅读(5) |评论(0) | 阅读全文>>

参赌人员抢劫赌资的行为是否一定构成抢劫罪

2017-8-7 21:59:30 阅读3 评论0 72017/08 Aug7

参赌人员抢劫赌资的行为是否一定构成抢劫罪

【基本案情】:

被告人罗一水,男,1973年11月25日出生,农民。2009年11月2日被逮捕。

XXX县人民检察院以被告人罗一水犯抢劫罪,向巴马瑶族自治县人法院提起公诉。

被告人罗一水对公诉机关的指控有异议,辨称其只要回自己赌输的赌资,其行为不构成抢劫罪。

其辩护人提出了相同的辩护意见。

XXX县人法院经公开审理查明:

2005年5月4日18时许,被告人罗一水与覃赏、黄小扬、黄非等人在XXX县那社乡公爱村那么屯“李苗”(地名)黄日克的代销店里赌博,随后罗斯楼、罗楼、罗家才和罗万国等人相继到场观看。21时30分左右,黄小扬提出不再继续赌博并欲离开时,罗一水就抓黄小扬的胸口衣服逼黄小扬退回所嬴的钱,黄小扬讲:“退也可以,但我身上原有的1800元,你们不能全要”。随即从上衣口袋拿出钱来,在旁围观的罗家才即将黄小扬手中的钱抢走并递给罗一水,后罗家才又说:“既然下手,有多少要多少,一分都不留”,罗一水听后便抢去黄小扬后裤袋的钱包,黄小扬紧抓裤袋不放,罗家才即朝黄小扬脸部打了两把掌,后把黄小扬扳倒在地,用脚往黄小扬身上乱踩,致使黄小扬无力反抗,罗一水便从黄小扬裤袋里将钱包搜走。罗家才接着用手指着黄非,叫黄非把钱交出来,黄非害怕,被迫将口袋里的钱交给罗家才,罗家才接过钱后交给罗一水,罗一水得钱后拿到冰柜上清点,罗家才则手持凳子威胁被害人不许反抗。罗一水从抢得的钱中拿出3500元后,把余下的350元交给罗家才。后回到罗雷家门前时,罗家才分给罗一水100元、罗万国100元,罗斯楼50元,其本人分得100元。

作者  | 2017-8-7 21:59:30 | 阅读(3) |评论(0) | 阅读全文>>

基于合理信赖而取得的行政许可应当受到保护

2017-8-7 21:54:05 阅读3 评论0 72017/08 Aug7

基于合理信赖而取得的行政许可应当受到保护

【要旨】

  国家对生猪屠宰场的设置规划有严格的规定,生猪屠宰资格的许可及撤销,行政机关均需按照法律规定进行。然而,行政相对人基于对行政机关行政行为合法性与有效性的信赖而取得生猪屠宰资格,这种对行政机关的信赖应当受到保护。行政机关一旦撤销其行为而对行政相对人造成损失,行政机关应当承担责任,否则行政机关将逐渐失去公众的信赖。

  【案情】

  原告:江都市武坚食品站(以下简称食品站)。

  被告:扬州市江都区农业委员会(以下简称区农委)。

  原告食品站诉称,2008年8月原告与武坚镇人民政府签订协议书,由原告在武坚镇经营生猪屠宰场。为确保全镇人民吃上安全卫生的猪肉,原告于2008年8月20日向武坚镇人民政府请示设立机械化屠宰场,次日武坚镇人民政府同意。2012年12月27日被告书面责成下属单位武坚镇第三产业办公室向原告作出书面通告,要求原告彻底关闭屠宰场,并拒绝履行给原告屠宰的合格生猪肉进行检验签章之义务,致原告停产停业至今。原告认为,根据《生猪屠宰管理条例》第23条的规定,被告及其下属单位没有资格对原告作出停产停业并责令关闭的行政行为,被告的这一行为是超越职权的行政行为,侵犯了原告的合法权益。因此,为维护原告的合法权益,特提起诉讼,请求法院:1、撤销2012年12月11日被告作出的《紧急通知》中对原告进行停产停业并关闭的行政行为;2、判令被告履行对原告的合格产品进行检验签章之义务。

  被告区农委辩称:

  第一,被告于20

作者  | 2017-8-7 21:54:05 | 阅读(3) |评论(0) | 阅读全文>>

最高人民法院

关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)

法释[1999]19号

(1999年12月1日最高人民法院审判委员会第1090次会议通过)

  为了正确审理合同纠纷案件,根据《中华人民共和国合同法》(以下简称合同法)的规定,对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释:

  一、法律适用范围

  第一条 合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的,适用合同法的规定;合同法实施以前成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的,除本解释另有规定的以外,适用当时的法律规定,当时没有法律规定的,可以适用合同法的有关规定。

  第二条 合同成立于合同法实施之前,但合同约定的履行期限跨越合同法实施之日或者履行期限在合同法实施之后,因履行合同发生的纠纷,适用合同法第四章的有关规定。

  第三条 人民法院确认合同效力时,对合同法实施以前成立的合同,适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的,则适用合同法。

  第四条 合同法实施以后,人民法院确认合同无效,应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据,不得以地方性法规、行政规章为依据。

  第五条 人民法院对合同法实施以前已经作出终审裁决的案件进行再审,不适用合同法。

  二、诉讼时效

  第六条 技术合同争议当事人的权利受到侵害的事实发生在合同法实施之前,自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起至合同法实施之日超过一年的,人民法院不予保护;尚未超过一年的,其提起诉讼的时效期间为二年。

作者  | 2017-8-2 9:52:07 | 阅读(7) |评论(0) | 阅读全文>>

关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释

2017-7-16 16:08:14 阅读12 评论0 162017/07 July16

最高人民法院、最高人民检察院

关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释

公告

  《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》已于2015年12月14日由最高人民法院审判委员会第1671次会议、2015年12月21日由最高人民检察院第十二届检察委员会第46次会议通过,现予公布,自2016年1月1日起施行。

  最高人民法院 最高人民检察院

  2015年12月28日

最高人民法院 最高人民检察院

关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释

(2015年12月14日最高人民法院审判委员会第1671次会议、 2015年12月21日最高人民检察院第十二届检察委员会第46次会议通过)

法释〔2015〕24号

  根据国家赔偿法以及有关法律的规定,结合刑事赔偿工作实际,对办理刑事赔偿案件适用法律的若干问题解释如下:

  第一条 赔偿请求人因行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员行使职权的行为侵犯其人身权、财产权而申请国家赔偿,具备国家赔偿法第十七条、第十八条规定情形的,属于本解释规定的刑事赔偿范围。

  第二条 解除、撤销拘留或者逮捕措施后虽尚未撤销案件、作出不起诉决定或者判决宣告无罪,但是符合下列情形之一的,属于国家赔偿法第十七条第一项、第二项规定的终止追究刑事责任:

  (一)办案机关决定对犯罪嫌疑人终止侦查的;

  (二)解除、撤销取保候审、监视居住、拘留、逮捕措施后,办案机关超过一年未移送起诉、作出不起诉决定或者撤销案件的;

作者  | 2017-7-16 16:08:14 | 阅读(12) |评论(0) | 阅读全文>>

非法行医案件因果关系的认定

2017-7-12 8:44:39 阅读5 评论0 122017/07 July12

非法行医案件因果关系的认定

案情简介

  被告人甲某在没有取得医疗机构执业许可证的情况下,在A市某暂住处非法行医。2010年11月4日,被害人乙某因感冒发烧至甲某诊所就诊,在甲某静脉输入清开灵注射液后出现神志不清等过敏不良反应,后乙某被送往中山医院青浦分院、中山医院抢救,并于次日4时58分因抢救无效死亡。经鉴定,被害人乙某之死符合过敏反应并发DIC导致循环衰竭死亡。2011年5月9日,被告人甲某被公安人员抓获。

  案例选送:上海市第一中级人民法院

诉争焦点

  本案的争议焦点为被告人甲某非法行医行为与被害人乙某的死亡后果之间是否存在因果关系。

法院判决

  一审法院认为:被告人甲某在未取得医生执业资格和执业许可证的情况下非法行医,情节严重,其行为已构成非法行医罪,但被害人乙某的死亡并非由被告人甲某一人直接造成,乙某先后经过了两家医院的抢救,终因抢救无效死亡。故一审法院未认定被告人甲某非法行医造成就诊人死亡。鉴于被告人甲某到案后能如实供述自己的罪行,对其依法从轻处罚。判决被告人甲某犯非法行医罪,判处有期徒刑二年,并处罚金人民币二千元。

  二审法院认为:原审被告人甲某的非法行医行为直接导致了被害人乙某的死亡,应认定为“造成就诊人死亡”。理由是:其一,原审被告人甲某医疗行为本身是非法行为;其二,甲某的非法行医行为导致被害人出现严重不良反应,被害人死亡原因经鉴定系过敏反应并发DIC导致循环衰竭死亡;其三,被害人被先后送至中山医院青浦分院和中山医院进行抢救,两家医院抢救无效

作者  | 2017-7-12 8:44:39 | 阅读(5) |评论(0) | 阅读全文>>

利用木马窃取网游装备获利是否构成盗窃罪

2017-7-9 22:25:20 阅读7 评论0 92017/07 July9

利用木马窃取网游装备获利是否构成盗窃罪

【案情】

  周XX是一家网吧的网管,平日闲着没事经常玩一些网络游戏。玩游戏的过程中,周XX渐渐发现游戏里的许多装备道具居然价值不菲,有的装备甚至要上万人民币。周XX发觉有利可图,便制作了一些“木马”程序并利用自己网管身份之便,将“木马”程序植入到网吧的各电脑主机里。只要有人在网吧上网玩游戏,通过“木马”程序周XX便可得知其游戏账号等信息。周XX以此窃取了大量网游装备,后转手卖给其他玩家从中获利近五万元。

  【分歧】

  该案争议的焦点是,类似网游装备这种网络虚拟财产是否具有刑法中盗窃罪所指的公私财产属性,从而可知该案是否构成盗窃罪。

  第一种意见认为,网游装备究其本质是一段计算机代码,它无形(无体),是虚拟物质不是一个实体的物质,无法制定出具体的价格,无法为其确定具体的价值,因此不符合盗窃罪所需的客体要件,故不构成盗窃罪。

  第二种意见认为,网游装备是网络游戏玩家通过劳动投入,不断地升级、刷副本、打怪而获得的虚拟财产,在此其中玩家投入了大量的人力和物力,在现实中是可以用价值来衡量的,有其固有的价值,应受到现实社会的法律保护,故符合盗窃罪的犯罪构成要件,应认定构成盗窃罪。

  【评析】

  笔者同意第二种意见。

  首先,网游装备具有法律意义上的经济价值。游戏玩家为了获得这些虚拟财产,不但投入了体力和脑力劳动,耗费了游戏时间,而且必须支付游戏充值和上网费用,并且网游装备与人民币具有相对固定的交换关系,故虚拟财

作者  | 2017-7-9 22:25:20 | 阅读(7) |评论(0) | 阅读全文>>

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